有限责任公司的股权转让理论及律师实务



注：
1、本文作者唐青林，中国人民大学法学硕士，北京中伦金通律师事务所律师，主攻公司法。擅长办理公司法律业务，包括公司设立；公司并购重组；公司合并、分立；公司股权变更、分割；公司股权诉讼；股东权益保护等。联系方式：lawyer3721@163.com，13366687472（北京）。
2、本文摘自《新公司法理论与律师实务》（项先权博士主编，国家知识产权局知识产权出版社，2006年出版）。

股权作为股东出资形成的一种对公司的控制权，可以依照法定条件和程序自由转让。股权自由转让制度，是现代公司制度最为成功的表现之一。正是凭着充分而有效的股权自由转让制度，新老投资者不断更替，资本市场不断拓展，公司运营所需资本源源不断地得到补充与供应，以资本为基础追求商业财富增长的现代市场经济才得以充满生机和活力。但我国旧公司法对有限责任公司股权转让的规定，比较简陋，使得有限责任公司股权转让实践中出现了很多无法可依的问题。公司法修改之后，设专章对有限责任公司的股权转让问题予以了明确规定，细化了转让程序，完善了转让制度，使有限责任公司的股权转让更具可操作性，避免了以往实践中容易出现的法律漏洞。

一、有限责任公司股权转让的概念
一般情况下，有限责任公司的股权转让称之为出资转让，股份有限公司股权转让称之为股份转让，但根据新公司法的规定，把有限责任公司的出资转让也称之为股权转让。所谓股权转让，是指公司股东依法将自己的股份让渡给他人，使他人成为公司股东的民事法律行为。股权转让以后，公司股东发生变化，在全部转让出资的情况下，出让方的原股东地位被受让方取代，受让方成为公司的股东。但就公司本身而言，除了因股东变更而发生若干登记事项的改变外，公司法人资格并没有任何改变。股权转让行为由于涉及到公司、股东、第三人等众多法律主体的利害关系，因此法律对其设定了严格的转让条件和程序。因此，股权转让是一种要式行为，必须严格依法进行。
前文已经讨论，股权作为股东出资所获得的对公司的一种控制权，属于一种新型的独立的民事权利，其具体内容非常丰富，兼具支配权和请求权，但作为股东出资的对价，股东利益的最大化实现才是股权的最终目的和最为核心的东西，股权是资本化的权利。正是股权的这种资本性，决定了它的可流通性。由于股权的权利独立性，转让并不对公司资产产生影响，股权的流转反而有利于公司自身的资本稳定，股权的可转让性是股权的资本性所决定的。
二、有限责任公司股权转让的方式及其法律限制
（一）有限责任公司股权转让的两种方式及其法律规定
有限责任公司的股权转让通常有两种情形：对内转让和对外转让。由于有限责任公司兼具资合与人合性，其人合性的特点决定了对股东对外转让出资应进行限制，这是保障公司股东的稳定性和公司健康运行所不可缺少的，因此不同形式的股权转让方式，法律对其设定的条件及程序宽严有别。由于对内转让是将股权转让给公司的其他股东，这既不会影响到公司的资合性质也不会造成人合的矛盾，因此公司法对此无限制，只要转让方和受让方就转让的比例、价格、时间等事项达成协议即可，其他股东无权干涉。而对外转让由于是将股权转让给非股东方，这虽然不会影响公司的资本总额，但是我们不能保证原股东会欣然接受新股东的加入，股东间的高度信赖关系不一定存在，可能会影响公司的正常运营，所以公司法对对外转让进行了较多的规范和制约。
新公司法第七十二条和第七十三条对有限责任公司的股权转让条件、程序及其他股东优先购买权的行使做出了明确规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。”“人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。”
同旧法条相比，新公司法在股权转让方面做出了以下修订：1、增加规定了转让股权的股东征求其他股东意见的法定形式，即必须书面通知征求其他股东同意。旧公司法由于没有这方面的要求，导致实践中转让出资的股东有时只是口头征求其他股东的意见，在股权转让以后，其他股东又以未接到股权转让的通知从而影响其优先购买权的行使为由，主张股权转让无效，严重危及了交易安全和交易秩序的稳定。公司法修改后，新法明确了书面通知义务的要求，很显然可以有效预防纠纷的发生。2、对其他股东对股权转让表示异议的权利增加了期限限制，明确规定其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。这一规定可以防止其他股东无期限的拖延其表示异议的权利，从而使欲转让股权的股东自由转让出资的意志得以顺利实现。3、增加规定了其他股东优先购买权的行使顺序和方式，有效弥补了旧公司法的漏洞，避免了旧公司法下最易出现的法律纠纷。旧公司法只是笼统规定了在有限责任公司股东转让股权时，其他股东享有优先购买权，但对如何行使优先购买权并未做出规定。实践中，如果有两个以上的公司股东都主张行使优先购买权时，就难免会因为没有相关的法律规定而引发纠纷。新公司法要求在两个以上股东都主张行使优先购买权的，由其协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。这样就有效避免了法律纠纷的产生，使得股权转让可以依法顺利地进行。4、增加规定了公司章程对股权转让的约定，体现了公司自治精神。5、对法院强制执行股权作了规定，明确在此种情况下，其他股东仍然享有优先购买权，并对这种优先购买权的行使做出了期限限制，避免了旧法情形下因缺少法律规定而侵害其他股东优先购买权行使的情况。总之，新公司法的上述规定，不仅明确了法律对股权对内转让与对外转让的不同要求，而且使得有限责任公司的股权转让程序更加细化，更具可操作性，对预防纠纷的产生，保障股权转让的顺利进行具有十分重要的意义。
由有限责任公司的资合性质所决定，公司股东会的决议奉行资额主义，但资本多数决的原则使得控股股东在公司中享有绝对的权利，公司的计划、决议几乎都由其控制，现实生活中，有些有限责任公司的大股东利用其对公司的控制权，长期不向股东分配利润，也不允许中小股东查阅公司财务状况，权益受到损害的中小股东又无法像股份有限公司股东那样通过自由转让股份退出公司，有限责任公司的股权转让要受到法定条件的诸多限制，对外转让时必须征得其他股东过半数同意，这就使得中小股东的利益受到严重损害。为了改变公司法在保护中小股东权益方面无能为力的状况，新公司法明确了有限责任公司中小股东在特定条件下的退出机制，加强了对中小股东权益的保护。公司法第七十五条规定：“有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的；（二）公司合并、分立、转让主要财产的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。”

（二）有限责任公司的股权继承问题
除了上述基于法律行为的股权转让外，有限责任公司的股权能否因继承而取得，一直是理论上争议不断的热点问题。由法律上的空白和理论上的争议所致，实践中一旦出现有限公司的股权继承问题，当事人就会显得无所适从，纠纷迭出。
为了解决这种无法可依的局面，新公司法第七十六条规定：“自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外”。新公司法的这一规定明确解决了股东资格的继承问题，但也赋予了公司章程的自主权，即在公司章程没有做出相反规定的情况下，有限责任公司的股东资格是可以依法继承的。法律的这一规定充分体现了对公司自治的尊重，有效协调了股东的合法继承权与有限责任公司人合性的矛盾。如果有限责任公司股东对其相互之间的信任非常看重，着重维护股东之间的这种人合性质，则其可以通过公司章程约定有限责任公司的股东资格不能继承。任何一个公司股东都必须接受公司章程的这种安排，其加入公司本身即意味着对这种协议安排的接受，意味着对其出资财产继承权的放弃。如果公司股东更为注重对其个人出资财产继承权的维护，则不必在公司章程中做出上述安排，这样一旦发生股权继承问题，完全可以依照法律规定进行股东资格的继承。
对于公司法第七十六条在实践中的运用，应当注意两点：1、该条规定仅适用于自然人股东。也就是说，只有自然人股东死亡以后才发生股权的继承问题，对于有限责任公司的法人股东，则不能依据公司法的该条规定主张股权的合法继承。2、该条所称“股东资格”的继承，应当理解为是股东资格的全面继承，既包括股权的财产权内容，也包括股权中基于股东身份所产生的人身权内容，实践中那种认为继承人只能继承股权中相应的财产权益－自益权，不能享有共益权的观点是根本错误的，与继承权的性质和法律的本旨是不相符合的。
三、有限责任公司的股权转让程序
股权转让本质属于权利的买卖，股权转让合同就是股权转让的基本形式。股权转让应当遵守合同法的一般规定，同时因为股权自身的特性还要受到公司法的调整。一般说来，转让人与受让人基于股权转让的合意达成真实一致的意思表示时，合同即能成立。合同的生效一般也允许当事人之间自由约定，但法律规定必须履行批准或登记手续才能生效的，只有经过法定程序获得批准或登记之后合同才能生效。
股东股权依法转让后，根据新公司法第七十四条和《公司登记管理条例》第三十五条的规定，应当依法办理公司内部股东变更登记和股东工商变更登记。即公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。至于股东工商变更登记，《公司登记管理条例》规定，有限责任公司股东转让股权的，应当自转让股权之日起30日内申请变更登记，并应当提交新股东的主体资格证明或者自然人身份证明。有限责任公司的自然人股东死亡后，其合法继承人继承股东资格的，公司应当依照前款规定申请变更登记。
综上，根据我国公司法律、法规的规定，有限责任公司的股权转让一般要经过如下程序：1、向股东以外的第三人转让股权的，由转让股权的股东向公司董事会提出申请，由董
事会提交股东会讨论表决；股东之间转让股权的，不需经过股东会表决同意，只要通知公司及其他股东即可。
2、双方签订股权转让协议，对转让股权的数额、价格、程序、双方的权利和义务做出
具体规定，使其作为有效的法律文书来约束和规范双方的行为。股权转让合同应当遵守合同法的一般规定。
3、在转让股权过程中，凡涉及国有资产的，为防止国有资产流失，根据国务院发布的《国有资产评估办法》第三条的规定，如对国有资产拍卖、转让、企业兼并、出售等，都应进行资产评估。股权转让的价格一般不能低于该股权所含净资产的价值。
4、对于中外合资或中外合作的有限公司股权转让的，根据现行《中外合资企业法》、《中外合作企业法》的规定，要经中方股东的上级主管部门同意，并报原审批机关审批同意以后方可办理转让手续。
5、收回原股东的出资证明，发给新股东出资证明，对公司股东名册进行变更登记，注销原股东名册，将新股东的姓名或名称，住所地及受让的出资额记载于股东名册，并相应修改公司章程。但出资证明书作为公司对股东履行出资义务和享有股权的证明，只是股东对抗公司的证明，并不足以产生对外公示的效力。
6、将新修改的公司章程，股东及其出资变更等向工商行政管理部门进行工商变更登记。至此，有限责任公司股权转让的法定程序才告完成。
附：有限责任公司股权转让的相关法律文本：

（一） 股权转让协议
转让方（甲方）：
受让方（乙方）：
甲乙双方经过友好协商，就甲方持有的 有限责任公司股权转让给乙方持有的相关事宜，达成如下协议，以资信守：
1、转让方（甲方）转让给受让方（乙方） 有限公司的 %股权，受让方同意接受。
2、由甲方在本协议签署前办理或提供本次股权转让所需的原公司股东同意本次股权转让的决议等文件。
3、股权转让价格及支付方式、支付期限：
4、本协议生效且乙方按照本协议约定支付股权转让对价后即可获得股东身份。
5、乙方按照本协议约定支付股权转让对价后立即依法办理公司股东、股权、章程修改等相关变更登记手续，甲方应给与积极协助或配合，变更登记所需费用由乙方承担。
6、受让方受让上述股权后，由新股东会对原公司成立时订立的章程、协议等有关文件进行相应修改和完善，并办理变更登记手续。
7、股权转让前及转让后公司的债权债务由公司依法承担，如果依法追及到股东承担赔偿责任或连带责任的，由新股东承担相应责任。转让方的个人债权债务的仍由其享有或承担。
8、股权转让后，受让方按其在公司股权比例享受股东权益并承担股东义务；转让方的股东身份及股东权益丧失。
9、违约责任：
河南省鹤壁市人民政府


鹤政〔2004〕43号

鹤壁市人民政府关于印发《鹤壁市招商引资目标管理考核办法》和《鹤壁市关于对招商引资引荐人的奖励办法》的通知



各县、区人民政府，市人民政府各部门：

《鹤壁市招商引资目标管理考核办法》和《鹤壁市关于对招商引资引荐人的奖励办法》已经市政府同意，现印发给你们，请认真遵照执行。


二○○四年八月二十三日



鹤壁市招商引资目标管理考核办法



为进一步扩大对外开放，充分调动全市各级各部门招商引资的积极性，鼓励以多种形式、多种渠道加强与境内外客商进行经济技术合作，加快鹤壁经济发展，特制定本办法。

一、指导思想

通过完善考核办法，表彰先进，鞭策后进，推进工作，切实解决好在考核中的责任明晰，认定准确，计算科学，奖惩到位等问题，努力实现招商引资工作新突破。

二、目标任务

市政府对各县区及市直有关部门下达的招商引资工作目标纳入本管理考核办法。

三、招商引资范围

招商引资考核范围主要指利用市外固定资产性质的直接投资。不包括房地产开发项目、一般性商业项目、对外借款等。属完善和增强城市功能的重要项目，经市招商办核准并经市招商引资主管领导批准后，可列入考核范围。国债资金及争取上级的专项建设资金、财政补助资金、扶贫资金等政策性奖金另行考核。固定资产贷款按外方投资的比例计算。具体指：

(一)境内外企业、机构和个人到我市兴办合资、合作、独资企业的；

(二)采取收购、参股等投资形式经营我市企业资产的；

(三)市外客商开发、建设、经营我市基础设施建设项目的；

(四)以其它形式到我市直接进行投资的。

四、认定标准

(一)境外资金

外商直接投资以外商投资企业上报的利用外资报表、银行进帐单和验资报告为准。

(二)境内市外资金

引资单位须提供合资(合作)合同、银行转帐单或进帐单、单位收据等资金到位证明材料复印件及项目名称、项目地点、项目负责人证明材料。

(三)项目引进

引进市外投资项目，以项目实际到位资金计算外资，由项目建设单位出具相关投资证明。

(四)设备引进

吸引市外客商以设备投资办厂的，以设备原值扣除折旧计算或以有资质评估部门的评估认定报告为准。

(五)技术专利引进

引进市外技术或专利项目，以合作合同和有资质评估部门的评估报告为准。

(六)捐赠引进

引进国内外个人或组织无偿捐赠资金、设备、高新技术的，以银行转帐单或进帐单及有资质评估部门的评估认定报告为准。

(七)联合引资

两个或两个以上单位联合引进的资金，第一引荐单位占60%以上，其他引进单位自行协商分配（不得重复计算），向认定部门出具共同签字盖章的书面分配意见。各方出现分歧达不成一致意见的，由市政府招商办视具体情况协调确定。

五、统计考核

(一)加强对招商引资目标的统计、认定、考核管理工作，杜绝虚报和重复统计。国内资金的统计、认定、考核由市政府招商办负责，境外资金的统计、认定、考核由市商务局负责。全市招商引资目标的统计考核工作由市政府招商办负责，市商务局配合。

(二)实行招商引资目标月统计、月认定制度，各责任单位每月月底前向市政府招商办报送市外资金、向市商务局报送境外资金目标完成情况及相应的资金到位证明。

(三)市政府招商办半年对各责任单位进行初步考核，年终进行全面考核，并依据各责任单位承担目标数额及完成情况拿出初步考核意见，报市政府审核确定先进单位、个人等次。

六、奖惩办法

按照考核结果，依照市委招商引资工作奖惩意见（鹤发〔2004〕23号）予以奖惩。

七、具体要求

(一)承担招商引资目标的责任单位要高度重视，认真研究制定招商引资工作计划和具体措施，增强招商引资工作的计划性、可行性、科学性，确保招商引资目标任务的完成。

(二)市政府督查室对各责任单位招商引资目标进展情况定期督查，实行月排名通报和半年亮黄牌制度。

(三)各责任单位要进一步解放思想，大力引进市外项目资金，确保招商引资的效果。要坚决杜绝弄虚作假现象，对虚报、瞒报的单位要给予严肃处理。

(四)凡未承担招商引资目标的单位也要强化招商引资意识，积极开展工作，争取在招商引资方面做出一定的成绩，成绩突出的同样给予表彰和奖励。

以前管理办法与本办法不一致的，以本办法为准，本管理办法由市政府招商办、市商务局负责解释。













鹤壁市关于对招商引资引荐人的奖励办法



为鼓励全市党政机关、事业单位工作人员及社会各界积极参与招商引资，进一步加大招商引资力度，扩大招商引资成果，特制定本办法。

一、引荐人及引进的项目范围

引荐人是指通过各种渠道为我市引进外来资金的中华人民共和国公民。

引荐人引进的项目范围是指市外投资者实际投入在500万元以上，且属固定资产性质投资的项目。不包括房地产开发项目，一般性商业项目等。

二、引荐人的认定　

引荐人引进的项目落地到山城区、鹤山区、淇滨区、淇滨经济技术开发区的，引荐人持投资方和受益方为其出具的引荐证明，向市政府招商办提出奖励申请，由市政府招商办予以认定。

引荐人引进的项目落地到浚县、淇县的，引荐人持投资方和受益方为其出具的引荐证明，向县招商局提出奖励申请，由县招商局予以认定。

属于外商独资企业或无具体受益单位的，由同级招商办(局)和投资方出具引荐证明，按上述规定申请认定。

三、奖励的申报

按照上述项目属地管理办法，引荐人到市政府招商办或县招商局领取并填写《鹤壁市引荐人招商引资项目确认表》，与外来企业的合同、章程批准证书、工商营业执照、资产评估报告、资金到帐的银行凭证、受奖者身份证明等材料一并报市政府招商办或县招商局。

四、实际到位资金的认定

对引荐人引荐项目实际到位资金的认定，市政府招商办或县招商局按照《鹤壁市人民政府招商引资目标管理考核办法》中的认定标准予以认定。

五、奖励标准

按引进项目性质、规模大小和认定的实际到位市外资金数额，给予引荐人5000元—200000元的奖励。

六、奖金的兑付

引荐人引进的项目落到山城区、鹤山区、淇滨区、淇滨经济技术开发区的，根据分税制体制，奖金分别由市财政、区财政按各50%的比例承担。

引荐人引进的项目落到浚县、淇县的，由县财政参照市定奖励标准执行。

引荐人所获奖励的税金自理，由奖励部门在核发奖金时进行代扣代缴。

本办法由市政府招商办负责解释。